Q34. 什麼是共同著作？兩個人共同寫書，在著作權法上，有什麼要注意的？  

A：

依據著作權法第8條規定：「二人以上共同完成之著作，其各人之創作，不能分離利用者，為共同著作。」例如甲、乙共同寫一本書「民法總則」，彼此對互相討論，各自執筆，而且對文筆、風格又法律見解使其相互統一，這本書就是甲乙兩人的共同著作。

 共同著作有幾個特點： 

（一）保護期間同時屆滿

依著作權法第31條規定：「共同著作之著作財產權，存續至最後死亡之著作人死亡後五十年。」第35條第1項規定：「第三十條至第三十四條所定存續期間，以該期間屆滿當年之末日為期間之終止。」所以上述甲乙共同寫書，如果甲在2030年11月1日死亡，乙在2080年1月31日死亡，這本書的保護期間，在2130年的12月31日屆滿，也就是甲的繼承人就繼承甲的應有部分，可以從2030年11月1日繼承到2130年12月31日。乙的繼承人就繼承乙的應有部分，可以從2080年1月31日繼承到2130年12月31日。
 

（二）著作權行使，應得全體同意
 

共同著作的著作人格權行使部分，依著作權法第19條第1項規定：「共同著作之著作人格權，非經著作人全體同意，不得行使之。各著作人無正當理由者，不得拒絕同意。」第2項規定：「共同著作之著作人，得於著作人中選定代表人行使著作人格權。」第3項規定：「對於前項代表人之代表權所加限制，不得對抗善意第三人。」例如甲乙共同寫書，就掛名作者及如何修改部分，應全體同意，才有效力，不過甲乙中可以選一個代表人，來決定著作人格權如何行使，如果乙同意由甲代表乙行使著作人格權，此時甲與出版社接洽如何掛名與如何修改，甲對出版社的同意，效力及於乙，乙事後不能再反悔。

共同著作的著作財產權行使部分，依著作權法第40條之1第1項規定：「共有之著作財產權，非經著作財產權人全體同意，不得行使之；各著作財產權人非經其他共有著作財產權人之同意，不得以其應有部分讓與他人或為他人設定質權。各著作財產權人，無正當理由者，不得拒絕同意。」第2項規定：「共有著作財產權人，得於著作財產權人中選定代表人行使著作財產權。對於代表人之代表權所加限制，不得對抗善意第三人。」所以如果甲乙共同寫書，甲要將書的整部著作權轉讓給丙，應得乙的同意，即使甲只想轉讓自己的二分之一應有部分給丙，也應得乙的同意。

同樣的，甲要拿自己的應有部分質押給丙借點錢用，也要得到乙的同意。當然，就如同上面著作人格權的例子，如果甲乙中選一個人作為代表人來行使著作財產權，是可以的。例如甲同意乙作為著作財產權行使的代表人，則乙可以就整本書的出版去接洽出版社，不管是賣斷或版稅比例多少，除非出版社事先知道甲委託乙的條件內容，否則乙與出版社接洽的條件，甲都必須承認。
 

（三）一方拋棄著作財產權或無繼承人，另一方獲利
 

著作權法第40條第1項規定：「共同著作各著作人之應有部分，依共同著作人間之約定定之；無約定者，依各著作人參與創作之程度定之。各著作人參與創作之程度不明時，推定為均等（第1項）。」如果甲乙丙三人共同寫書，三方可以約定各自的著作財產權的比例。如果沒有約定，就依三方的各自貢獻程度來決定應有部分比例。如果三方的貢獻程度不明，推定均等，也就是每一個人的應有部分是各3分之1。

又著作權第法40條第2項「共同著作之著作人拋棄其應有部分者，其應有部分由其他共同著作人依其應有部分之比例分享之。」如果上述甲乙丙約定的著作財產權應有部分的比例是各3分之1，其中甲願意拋棄自己的應有部分，這甲3分之1的應有部分歸乙丙共同享有，此時變成乙丙各2分之1。

再者，著作權法第40條第3項規定：「前項規定，於共同著作之著作人死亡無繼承人或消滅後無承受人者，準用之。」依著作權法第42條第1款規定，如果著作人死亡而無繼承人，也沒有遺囑指定繼承，更沒有債權人，這時候原來的著作財產權，與保護期間屆時的情形一樣，應屬於公共財產，任何人都可以利用。但是在共同著作的情形比較特別，如果甲、乙、丙三人寫書，約定三方的應有部分各3分之1，而甲死亡而無繼承人，也沒有遺囑指定繼承，更沒有債權人，這時候甲的3分之1的應有部分，由乙丙兩人的分享，即乙丙各擁有2分之1的應有部分。
 

（四）著作被侵害，各共有人都可以分別主張權利
 
 

著作權法第90條第1項規定：「共同著作之各著作權人，對於侵害其著作權者，得各依本章之規定，請求救濟，並得按其應有部分，請求損害賠償。」上面所說的「各著作權人」及「侵害其著作權」，都是指侵害著作人格權及著作財產權任何一項權利，或兩項權利都侵害的情形。例如甲乙丙三人共同寫書，約定應有部分各3分之1，如果這本書被丁盜版，這個時候，甲可單獨起訴，就自己的3分之1的應有部分，請求丁賠償。

著作權法第90條第2項規定：「前項規定，於因其他關係成立之共有著作財產權或製版權之共有人準用之。」上述這種情形，在如果不是因為共同寫書而成立的著作財產權共有也可以準用，例如甲單獨寫書，甲死亡後，有繼承人三人，此時三個繼承人各有3分之1的應有部分，各繼承人也可以就自己的應有部分來應請求賠償。在製版權共有的情形，適用方法也是一樣。

上述是指民事而言，在刑事上，雖然著作權法沒有明文規定，但是在實務上認為，任何一個共同人，都是被害人，都可以單獨提出告訴或自訴（參見最高法院26年上字第2336號判例、同院30年上字第8號判例）。

（轉載自蕭雄淋著，出版（含電子書）著作權小百科，頁54~59，經濟部智慧財產局，2011年12月）