大陸投資，正視法律風險

有位企業家在臺灣經營事業30多年，很有成績。經朋友鼓吹下到大陸投資，因大陸各級政府積極招商引資，有政策優惠，他就在優惠政策的吸引下，投資了數千萬人民幣，他是白手起家的中小企業，帶點草莽英雄的個性，在過去靠著技術、人脈、喝酒、交際等手腕成功，不太重視法律層面問題，去到大陸也不關心當地法令，認為法律有很多模糊空間，很多地方都便宜行事，「錢」進大陸，經過幾年的努力，就成為模範企業，常成為座上賓，正在春風得意的時候，沒想到晴天霹靂被究辦，百思不解經打聽，才知道由於他生意興旺招致惡性勒索，他去找靠山擺平這事，沒想到他找的靠山在交談中，發現他賺的錢超乎他們的想像，就先密告他漏稅，有關單位追查發現只有1,000萬人民幣是經過銀行體系進來，其餘的錢，是由地下管道進入大陸，涉及犯罪。

有些人到大陸投資，很少去了解大陸的法律規範。事實上大陸從中央到地方有不同的法令規章，就同一事項也會有各別的規定，例如土地的使用、環保的要求、食品衛生標準等往往有相輔相成的規則，而且大陸的法令數量也很多，我曾提供我編著六法全書的法規資料供海基會彙編「兩岸投資法典」，多達1600頁，臺灣部分約占十分之一，其餘都是大陸各地投資法規，出乎一般人意料，可見是很多人不瞭解而已。有機會去書局看看，或上網查閱就可以了解大陸法規相當齊備，個別事務也都有法令可適用。

記得在1983年─1985年期間，我曾在多次演講中提到在大陸投資，必需注意幾關關鍵問題，例如土地取得與利用、勞工與法律保護、資金進出大陸與往來、稅捐之類別與負擔等等，以後還得注意食品衛生、環境保護、產品安全與品質等問題，要求會越來越嚴格。

大陸幅員廣大，各地風土人情有異，企業獎勵也因地區而有不同，而且還有中央、地方層級之差別，以地產取得開發為例，要注意各級政府之職責，地方如無法一次搞定，就需注意送請上級，甚至中央審批，有台商未加注意，事後發現上級審批有意見，才發現事情變得很難。

臺灣的法律制度，是政府來台時，從中國大陸帶來，最近數十年再參考採英美法律規範，尤其是美國法部分，使臺灣的法律呈現多元化，融合大陸與海洋法系的規範，與大陸法律體系與結構有所不同，法律的思維有差異，法律文化也有明顯不同，台商在大陸碰觸法律事件時，不能完全用臺灣的法律思路去預測及處理法律事務，需要以在地法律思維去評量問題，提出有利自己的對策。

大陸的司法制度與臺灣不同，大陸的法院設有四級：最高人民法院、高級人民法院、中級人民法院、地區人民法院、臺灣的法院，有三級：最高法院、高等法院、地方法院。又大陸的檢察系統，由最高人民檢察院監督各級檢察院，是獨立機構，與國務院、最高人民法院平行，與臺灣的最高法院檢察署歸法務部監督不同，而且臺灣檢察官依刑事訴訟法等規定，可以指揮監督各司法警察機關(警察、調查員等)，大陸公安系統則有不同的地位。

目前台商涉及的訴訟案件，常有力不從心感覺，原因仍是事實明確，不瞭解訴訟案件呈現之氛圍，大陸法令規範、司法公義性價值體現等等。再者對於律師的處理態度，也要深刻體會，也許要注意其處理方式與臺灣律師的文化與態度有無不同，謹慎以對。

近幾年來，曾多次去大陸參訪講演，接觸不少台商，也曾舉辦台商座談會，發現兩岸交流頻繁，投資越多，企業營運內容越複雜，衍生的法律問題越多，如諸多台幹在兩岸的身分問題、大陸稅法是否溯及既往，有關勞工、保險、工資與勞動合同事項、仲裁結果有所偏向、台生結婚配偶不願回台，離婚不易處理，還有司法既判力等問題，常常困擾台商。

政府應深入台商面臨之困擾，儘早修法，修法不及，應及早推出政策，至少亦應有對策，而且檢視兩岸所有不利台商之法律、命令或行政司法見解，研擬解決方案，進行兩岸談判，作合理妥適之解決作法。台商也要隨時要求政府提出協助方案，幫助台商。

座談會中有台商提出契約糾紛之處理、台商與大陸廠商爭議之解決途徑、台商投資審批程序、台灣農產品進口大陸之核准作業等議題，都牽涉甚廣，顯示台商剛開始忽略法律規範，等到適用法律時，才發現問題多多，其實台商投資建廠完成，開始生產營運，正是法律適用的開端，也正是預測與評量法律風險的始點，必需充分了解大陸法律的內容與適用標準，作好權益保護工作。

大陸的法律制度經多年的建制，已有相當規模，各機關在引用時，也有其內部習用慣例，也有不同「潛規則」，台商應對此需充分瞭解，例如大陸名商標逾2300件，台商僅取得十多件，原因是大陸審查時，有潛規則，例如銷售範圍超過十省市，需提供經濟指標或行業排名證明資料，台商剛進軍大陸，不易有十省市銷售成績，可找各地經銷商合作，設立新招牌，從事銷售或代理行為。又如向大陸銀行貨款，也需注意其內部作業準則等潛規則。

在臺灣財經金融案件受矚目，在大陸對於經濟犯罪也逐漸重視，有些台商因未注意或忽略刑事規範，以致陷入經濟犯罪泥沼，後悔不及。翻開大陸新刑法的規定，有關企業經營的犯罪態樣超過五、六十種，大家不妨用臺灣的刑事處罰思維去研判，大抵可認識到那些行為是構成犯罪，像職務侵占、挪用資金、掏空資金、詐取資產、串通詐騙等，大陸也都成立犯罪，其他如非法舞弊、徇私舞弊、虛報註冊資金、隱匿會計文件、高利借貸、非法吸金、假出口詐退稅、使用非法發票、逃匯、非法貸款、洗錢…等，都是犯罪行為。

法學小檔案─法系

  法系是指法律的系統，它以法律制度的發生、流傳及沿革為基礎，依照同質性或類似性，類別而予歸納的法群，因之，它超越國界與區域而存在，相鄰的國家,不一定是相同的法系。

  世界法系很多，分中華法系、大陸法系、英美海系、社會主義法系、印度法系、猶太法系、伊斯蘭法系、非洲法系等等，歐美國家概略分成大陸法係與英美法系二個系統，再依其殖民時期開拓或經營之區域而拓展致非洲、美洲、大洋洲。

  大陸法系源於羅馬法，重視成文法，法律以法典形式規範，明確將立法與司法分工，行政案件訴訟不歸普通法院管轄，由職業法官審理民事案件，不採陪審制，歐洲大陸的法、德、葡、西、義、荷等及其殖民地國家屬之。我國亦同。

  英美法系其主要國家為英、美、加拿大，因位在大西洋西側，有稱為海洋法系，曾為英國殖民地之印、巴、新、澳、紐等亦屬之，主要以判例法為法源，重視程序法，採陪審制；法官常由民選產生，溯及來源，早在11世紀諾曼人進入英國後，逐步形成以判例形式出現之普通法，故又稱普通法系。

法學小檔案─潛規則

潛規則從字面看，就是潛伏式、隱藏式的規則，一般指沒有正式規定，而在某些群體中普遍遵守的遊戲規則。可說明相當有實際效果的遊戲規範，社會中常常支配公私生活。

   2001年，中國作家吳思在他著作「潛規則：中國歷史中的真實遊戲」提出，潛規則名詞，逐漸被接受，現已廣泛被運用，各行各業都存在潛規則；部份行業稱之為「行規」，部份公務文化稱為「不成文規定」，有時被指會有不法成分的「陋規」雖有明文規範，但常是支配的主流。

  潛規則既然是地下伏流，暗底不公開進行，常是約定成俗或沿用成習的規則，通常具有不適合檯面化，或說出來或有不適當內容，甚而含有不法的成分，其情況不一而足，在與政府洽辦公務時，對於潛規則最好有所瞭解，再者，從法律角度，潛規則如涉及違背法令規範，就涉有法律責任。