子女不孝與贈與、自益信託

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

要生前贈與不動產給子女，並且想要保有控制權，該如何做呢？這是一個大學問。我國民法雖有不孝條款即民法第416條，「受贈人對於贈與人，有左列情事之一者，贈與人得撤銷其贈與：一、對於贈與人、其配偶、直系血親、三親等內旁系血親或二親等內姻親，有故意侵害之行為，依刑法有處罰之明文者。二、對於贈與人有扶養義務而不履行者。前項撤銷權，自贈與人知有撤銷原因之時起，一年內不行使而消滅。贈與人對於受贈人已為宥恕之表示者，亦同。」但是這個要經過訴訟，且期間不一定財產遭脫產。因此，還有其他方法嗎？基本上有二種。

第一種方式，房子給子女時，一併辦理設定抵押權。舉例父親贈與1,000萬的房子給兒子，設定抵押權額度800萬，變成是兒子對父親負債800萬。這樣設定對子女產生一牽制效用，子女不敢不盡孝道，或是私下把房子賣了。只不過需要注意的是，父母過世後，該抵押債權是遺產，列入遺產總額中計算遺產稅，但如過設定抵押權額度太低，子女可能再去去辦二胎貸款。所以建議以一般銀行設定之金額，辦理第一順位抵押即可。至於贈與稅？由於遺產及贈與稅法第21條：贈與附有負擔者，由受贈人負擔部分應自贈與額中扣除。所以兒子承接的貸款是可以自贈與總額中扣除的，以降低贈與總額，亦即該房子的土地公告現值及評定課稅價值的總和，扣除抵押設定之金額後，再據以計算應繳納的贈與稅。

第二種方式，就比較專業，不辦理抵押，而由父母贈房地給子女後，就不動產做「自益信託」，也就是，子女為房屋的委託人與受益人，信託房地給父母，由父母作為受託人，這時，受託人父母為房地之登記受託所有權人，能全權管理處分房產，房地會被地政機關註記為信託財產，如若子女要用房地去辦貸款，銀行一看是信託財產，不會借款。但須注意的是，辦理自益信託，必須在信託專簿謄本中註明： 信託契約載明信託目的包括出售（或處分），則委託人即子女就失去自行出售（或處分）之權利，因此無法買賣。也就是，信託契約已載明信託目的包括出售（或處分），則委託人失去自行出售（或處分）之權利，如以父母當受託人，子女為委託人的自益信託，信託契約也載明信託目的包括出售（或處分）時，則子女就無法出售或處分該不動產。

需補充說明的是，信託可分為2種，一是自益信託，也就是委託人和受益人是同一人； 二是他益信託，委託人將信託利益贈與受益人。如果是他益信託，由於是非委託人受益，就是贈與，需繳納土地增值稅及贈與稅（委託人是父母，受託人及受益人是子女） ，這樣是算贈與，信託成立、移轉財產都要繳贈與稅增值稅。反之，若是自益信託（委託人和受益人是子女，受託人是父母），則不需繳納贈與稅及土地增值稅。（土地稅法第28條之3第1款：土地為信託財產者，於因信託行為成立，委託人與受託人間移轉所有權，不課徵土地增值稅）

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