網路部落客除了上次所說有關於抄襲之著作權問題之外，還有一項即為肖像權的使用，到底如何的情況才是違反肖像權呢?以下為筆者所做簡單的分析：

ㄧ、肖像權的定義與性質

所謂肖像權，係指自然人就以其為內容之攝影（包括照片與錄影）所享有之權利。肖像既是以自然人為內容，則其為人格之表現，並含有濃厚的人格利益。(參http://tw.knowledge.yahoo.com/question/question?qid=1005010600962)

我國民法並未明文規定"肖像權"，惟肖像權實已包含於人格權的範圍內，故應屬民法第十八條人格權所欲保障的權利。如有違反，自有民法第十八條之適用。

但肖像權本身與一般人格權有異，傳統的人格權乃存於權利人自己人格上的權利，因出生而取得，因死亡即消滅，在權利關係存續中不得讓與或拋棄，此種傳統的人格權不具有"財產權"的性質。另有因應時代變遷而產生的新興人格權，乃是針對社會經境活動的擴大，與科技之發展所產生之特定人格權，如肖像權，姓名權(參大法官解釋399號)即屬之。此等人格權具有經濟上的價值，故亦具有財產權之特性。(參王澤鑑，民法總則，頁147。)

二、肖像權侵害的認定

原則上關於人格權之侵害認定，只要未得權利所有人授權使用即為權利侵害。惟肖像權為特殊之人格權，並非只有在不當的利用他人肖像，而使其社會評價受到減損時，才能算是肖像權受到侵害；而不是只要未經其同意，使用其肖像，其肖像權就會受到侵害。(參http://tw.knowledge.yahoo.com/question/question?qid=1607100801049)

此外亦因肖像權具有財產權之性質，故關於肖像權侵害重在是否有經濟上的利用，而另有不當得利請求權之適用。

三、肖像權侵害之救濟

(ㄧ)民法第18條

民法第十八條：「人格權受侵害時，得請求法院除去其侵害；有受侵害之虞時，得請求防止之。前項情形以法律有特別規定者為限，並得請求損害賠償或慰撫金。」

(二)民法第184條第一項前段

(三)民法第195條

民法第一百九十五條第一項規定：「不法侵害他人之身體、健康、名譽或自由者被害人雖非財產上之損害亦得請求賠償相當之金額。」民法未就肖像權之侵害規定非財產上之損害亦得請求賠償，但是通常肖像權之侵害，會造成被害人社會評價上遭受貶抑，應構成對其名譽之侵害，因此仍得向行為人請求賠償相當金額慰撫金，並得請求為回復名譽之適當處分。

以上乃是針對不當使用肖像權所產生的誤會與扭曲，造成權利人社會觀感降低時，可據此援引主張損害賠償。

(四)民法第179條不當得利請求權

民法第一七九條：：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」

如以該肖像權為營業，其所得之營利，肖像權人可主張不當得利請求返還。

四、結論

單純的張貼照片並不會侵害肖像權，但若有另加文字等而造成誤會與扭曲，權利人可依據民法第18條、 184ㄧ項前段 、195條，請求侵害除去、防止、與損害賠償。範圍包含經濟上與晶神上的損害賠償。

此外如有營利，亦須將所得依照民法179條返還價額。