「承諾的事沒做，是否成立背信罪？」最近在企業界演講，有人這樣問我。

一般人認為，講話不算話、食言而肥，就是背信。不過，真正要成立這個罪名，前提是本身接受委任處理一定的事務，法律上叫身分犯；如果只是信口開河，言而無信，都還不致於構成背信罪。

接受委任的事務的情況很廣泛，像公司的董監事受董事會委任經營公司事務、員工受企業委任上班工作、仲介員受屋主委任出售房子，建築師受業者委託設計房子…。（一般契約例如買貨、租賃、工程事項則不算，因為只是契約上的責任而已，不是委託對方做一定的事務。）

以前，公營銀行行員被認為是廣義的公務員（刑法第10條），但現在法律已經做了修正，他們不再適用《貪汙治罪條例》，但如果處理銀行事務時發生違法冒貸，也可用背信罪來處罰。因為他們受委任處理一定事務卻違背任務，圖利他人或損害公司。公務員收回扣是很嚴重的事，但在一般公司收回扣，也可能會犯這條罪。

這幾年來，很多企業界人士被證交法171條第1項第2款法辦，刑期重到令人咋舌。

它規定，依證交法發行有價證券的公司的董監事，如果讓公司做出「不利益的交易」，而且不合營業常規，讓公司受到重大損害，可以處以三年以上、十年以下徒刑，併科罰金1000萬元以上、2億元以上罰金。

例如，公司的董事以每坪6.6萬元買進一塊地，但不到三個月時間，公司又用每坪13.8萬元向這名董事買進同一塊地！又如，製鞋公司明明採購流程嚴謹，卻向股東高價買入皮革，而閒置不用！也有某科技公司想幫關係企業解套，向關係企業購入與事業無關的半成品，結果成為呆料！

從司法實務來看，凡是做出挪用公款、侵吞財產、掏空資產、賤賣財產、利益輸送、五鬼搬運、不法舞弊的事情，都要注意構成這條罪的風險。

再談到，民事法上，這叫委任關係，所以人要盡忠職守，如果不盡責或不照約行事，也可能都有債務不履行的問題。

以前我提過，董監事不出席會議，以致決議造成公司虧損，可能就會有股東高手出招，告董監事債務不履行。醫病關係也是委任性質，所以發生了醫療過失，患者也可以用這個概念來要求賠償。

我也注意過，很多公司負責人開發了新技術，就邀請好友分享，合開了新公司，或技術移轉給好友的公司，再大量投資，結果讓舊股東享受不到研發成果，引起股東質疑背信。

有次我參加一場學術研討會裡，大家對這件事情愈討論愈有興趣，因為「只要企業主搞鬼，都可以這個『金鐘罩』蓋起來，讓他無所遁逃。」

而且，不法所得在1億以上者，可以判到7年到15年徒刑，不少企業主忽略了這一條規定。因此，企業經營團隊除要注意刑法背信罪外，還要注意到證交法特別背信罪，有此法律風險認識，就可防患保平安。

（施茂林口述，徐谷楨整理）