引用文章　讓惡法拆婚姻 最高法院令人寒心 

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【聯合報╱陳長文／法學教授（台北市）】 2011.08.06 02:49 am
 
來源：http://udn.com/NEWS/OPINION/X1/6509497.shtml

大約三年多前，筆者讀到「拿違憲的惡法否定四十年的婚姻事實」的文章，
評論嘉義地院依據業經廢止多年的「戡亂時期軍人婚姻條例」（以下稱「條例」），
判決一樁締結了四十年的「婚姻」無效。

近日又看到一則類似的報導：某曾姓男子於民國六十五年退伍前四天與蘇姓女子舉行婚禮。
然而依前述條例規定，軍人結婚應先向部隊報准。
曾姓男子去年（在結婚卅四年後）向法院主張其結婚是在他當軍人時所為，並未向部隊報准，所以婚姻無效。
地院及高院經分別查證後，「毅然決然」依此理由判決婚姻無效，日前最高法院也已程序駁回蘇女的上訴。
蘇女不滿判決結果，也對法院「寒心」。

司法院資料顯示，從民國八十七年迄今，最高法院依據此條例而判決婚姻無效之案件，就有八件之多！
曾參與審理這案件的共有廿八位最高法院法官。
由於最高法院作出一錯再錯的這類判決，會有多少戡亂時期的軍人婚姻，
將因此惡法（及令人寒心的判決）而陷於極其不安定的狀況，實在難以估計。

從民國卅六年開始動員戡亂時期，上述條例是為了規範非常時期的軍人婚姻秩序而制定。
軍人與國家固然處於特別權力關係，但限制軍人權利的法律仍應符合比例原則。
結婚自由是憲法保障的基本人權，該條例規定服義務役軍人結婚概需報准，
否則無效，顯已違反比例原則而有違憲之虞。

廿多年來大法官一再解釋，自由締結婚姻是憲法保障的人權，國家不能任意侵犯；
大法官也解釋，特別權力關係並不否定軍人基本人權。
而年前公布的「公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法」，
也要求我國應保障「締結婚姻自由」。
該條例在戡亂時期即有違憲的問題，更遑論現今已是戡亂終止廿年後的民國一百年了！
地院及高院，迄今完全沒有警覺前述條例的違憲問題，已經辜負人民期待；
而最高法院也沒有將適用違憲法律的原審判決發回，怎不令人寒心？

更令人遺憾的是，儘管民國八十四年的釋字第 371 號，
已賦予法院當遇有牴觸憲法疑義時，得裁定停止訴訟並聲請大法官解釋的法源，
最高法院的法官不但未對前述條文質疑進而聲請釋憲，
還以戡亂時期舊思維，在戡亂終止廿年後的今天，在多達八個案件中繼續適用有違憲之虞的法律。
 

如果最高法院能在個案中，貫徹憲法維護人權的價值，
本於終審法院的莊嚴職責，能夠自為裁判的就自為裁判；
遇有確屬大法官權限範圍，該聲請大法官解釋的就聲請解釋，對下級法院將是鼓舞，也更是警惕。
 

期盼最高法院兄弟姊妹們面對類似爭議除了應有專業素養，更要有同理心。
唯有如此，才能符合人民對司法改革的期待。