行政法第二講：行政法

綱要

一、行政法的概念

（一）定義

（二）分類

二、行政法與憲法

三、行政法（公法）與私法

（一）概說

（二）區別之標準

（三）區別之實益

（四）區別之實例

（五）公法遁入私法

（六）民法的類推適用

一、行政法的概念

（一）定義：關於行政之法，係有關行政之組織、職權、任務、程序以及國家暨其他行政主體與人民間之權利義務關係的法規，此外尚包括人民相互間之權利義務關係的公法法規

1. 狹義：專以行政權為規範對象

2. 廣義：泛指行政所適用的一切法規（包括私法）

（二）分類

1. 一般行政法（行政法總論）：指適用於各個行政法規，具有共同性之原理或法則

EX：組織法、作用法、公務員法、程序法、爭訟法（救濟法、國賠、損失補償）

2. 特別行政法（行政法各論）

EX：警察法、租稅法、社會法、地方自治法…等

3. 國際行政法

EX：衝突法、國際組織行政規章、國際行政一般原則

二、行政法與憲法

（一）原則性之憲法，有賴行政法制定與施行

EX：人民有納稅之義務（憲法第十九條）→租稅立法（租稅法定原則）

（二）憲法上法治主義（又稱法治國原則，憲法§23、171、172）為行政法最高指導原則

→行政法違反法治國原則，即屬違憲

（三）行政法作為具體化的憲法、活的憲法

（四）「憲法消逝，行政法長存」

三、行政法（公法）與私法

（一）概說

1. 行政法為公法之一種，與公法相對稱者為私法

2. 公法與私法之區別，不是絕對的命題而是相對的，因此並非不可動搖的金科玉律

3. 大陸法系之法制基本架構，建立在公法私法二元化基礎上

（二）區別之標準（各說均有缺點，參酌適用各標準綜合判斷）

1. 利益說：公法→公共利益；私法→個人利益（相對性）

2. 從屬說：公法→上下從屬；私法→平等（例外：父母子女、行政契約）

3. 舊主體說：法律關係主體之一方為行政主體或國家機關者為公法，皆為私人者為私法

（形式判斷）

4. 新主體說（特別法規說）：公法→僅以公權力主體為法律權利義務歸屬者

私法→任何人都可適用

5. 傳統說：除另有明訂外，依約定俗成的規範

6. 事件關係說：某一事件中一部分事實關係明顯屬於公法，事件整體均視為公法關係

（三）區別之實益

1. 法律原則之適用

（1）國家立於準私人地位從事私經濟行政，原則上應受私法限制，但涉及基本權時則國家亦應受憲法原則之拘束

（2）私人立於準國家地位亦應受公法原則拘束

2. 過程中之程序要求

（1）公法行為依法治國家強調正當程序之踐行

（2）私法行為因強調私法自治，原則上只要不違背誠信原則、公序良俗，並無過度之程序要求

3. 強制執行之問題

（1）公法行為之行政處分，行政機關有自力執行力

EX：人民不繳稅→行政執行處加以強制執行，毋庸經過法院

（2）私法上紛爭之強制執行，須經民事法院裁判後，始有強制執行之問題，私人不得自己執行

4. 訴訟途徑之選擇

（1）公法案件→行政法院

私法案件→普通法院

（2）例外：由普通法院審理的公法性質事件（法律別有規定者如：公職人員選舉罷免法、總統副總統選舉罷免法、社會秩序維護法、國家賠償法、道路交通管理處罰條例、律師法、會計師法、民事訴訟法）

→產生人民因選錯法院而承擔訴訟不利益之結果

（3）大法官解釋 540 號：「…事件經本院解釋係民事事件，認提起聲請之行政法院無審判權者，該法院除裁定駁回外，並依職權移送有審判權限之普通法院…依法審判，俾保障人民憲法上之訴訟權。」行政訴訟法第十二條之二將此精神予以明文化

5. 責任歸屬之判斷

（1）公務員因公法行為造成人民損害，國家負有賠償責任

（2）私人間因侵權或契約造成之責任，可依民法184 條之侵權行為損害賠償請求權及契約關於債務不履行相關規定請求。

（四）區別之實例

1. 公營事業機構：私法（行政法院60 裁字232 號裁定）

2. 勞保：公法（行政法院55 判字228 號判例）

3. 公地放領：私法（釋字第89 號）（爭議）

4. 耕者有其田之徵收放領：公法（釋字第115 號）

5. 三七五減租耕地准否收回自耕之調處與核定：公法（釋字128 號）

6. 公營事業人員：原則私法，例外公法（由國家或公法人指派的在公司代表其執行職務，或依其他法律逕由主管機關任用、定有官等，在公司服務之人員，與其指派或任用機關之關係，仍為公法）（釋字305 號）

7. 中學教師之聘任：公法（釋字308 號）

8. 陽明醫學院醫學系與公費學生：公法（釋字348 號協同意見書）

9. 政府發行公債：私法（釋字386 號）

10. 代表國庫出資或出售公有財產：私法（釋字448 號）

11. 公務人員保險給付：公法（釋字466 號）

12. 全民健保費之收取：公法（釋字473 號）

13. 工業區開發管理基金：公法（釋字515 號）

14. 全民健保爭議：公法（釋字524 號）

15. 健保局與特約醫事服務機構合約：公法（釋字533 號）

16. 政府興建國宅出租、出售或獎勵民間投資興建：私法（釋字540 號）

17. 政府申請承租、承購或貸款經主管依法規裁量：公法（釋字540 號）

18. 農田水利會一般權義關係：公法（釋字518 號、釋字628 號）

19. 農田水利會小組成員互助行為：私法（釋字518 號、釋字628 號）

（五）公法遁入私法

1. 定義：行政機關有選擇行為方式之自由，將應以公法形態之作為，改採私法形態為之

（1）優點：私法有充足的條文、原則可以應用（EX：私法自治、契約自由），容易取得相對人合作，便於達成行政目標

（2）缺點

A. 一旦採用私法方式作為，則全面適用私法，不得任意主張公法權力

EX：應以金錢購買之行政用物，不得以徵用或沒入方式取得

B. 行政機關以逃入私法的方式，規避依法行政之羈束，使行政機關原本不得作為者，變相產生，為法治國家所不容

2. 公法遁入私法後，仍須受憲政組織法、與依法行政原則拘束

（六）民法規定的類推適用

1. 早期學說：反對

後期通說：肯定

2. 行政法法典化後，多以「變換原則」代替「類推適用」

（1）不願視私法為「規範保存庫」，乃提倡將行政法從私法思維中解放

（2）並非以民法條文為依據而類推，僅在基本結構或思考方法上共同處，注意行政法特殊性而予以變換。

EX：行政訴訟「撤銷訴訟」 VS. 民事訴訟「形成之訴」