企業競爭風險，防範洩密為先

施茂林

壹、虛擬實例

    大企業營運長在一場研討會時，專題報告企業營運與行銷策略，內容精闢，舉例詳實，聽眾大有所獲，只是覺得營運長對有關他企業的部分，不是輕輕帶過，就是語焉不詳，在互動時，也簡單回應。會後，有教授問他何以不說明其企業之營運法寶及竅門，營運長說因簽立保密條款，不能道出機密資訊，讓大家意猶未盡。

    立人科技公司營業額龐大，進貨料材甚多，是許多公司爭取對象，因同類公司競爭日趨激烈，為取得訂單，每家公司無不卯足全力，運用各種管道與關係攻城掠地，立人公司因此得以大幅殺價，得到最低進料價格，生產成本相對降低，某日有三家下游廠商董事長連袂至立人公司拜訪，抗議立人公司食人夠夠，為何獨厚偉宏公司，其供應價高於他們三家公司達12%，立人公司總經理知道偉宏老闆是立人董事長的親戚，從小一起長大，感情深厚，當然不能明講，只好支支吾吾，表示將在瞭解予以打發，立人董事長知道後非常不滿，要求查辦何人洩漏，造成如此困擾。

    豐澤科技公司工程師孜孜研究新科技，每天工作到深夜，竟未得到長官肯定，薪津又低，覺得很不值得，某日，與另一明遠科技董事長接觸，鼓勵他跳槽，帶槍投靠，願給予高薪，工程師同意前往任職，陸續將豐澤公司之技術秘密，提供明遠公司接續研發改進，經投入生產，大大降低成本，致豐澤公司難以競爭，深入查探，乃向法院請求工程師賠償一千萬元，工程師抗辯技術是他研發(未申請專利)，當初又未有何保密約定，哪有侵權行為，拒絕賠償。

    杏林醫院病患因腸癌住院，引發併發症，遂向法院提起民事訴訟要求，損害賠償八十萬元，經醫院人員再三勸導，雙方以八萬元成立和解，書立和解書，醫院也在三天後如數支付，但因病患對於醫護人員的服務品質與態度不滿，仍心有不甘，於是E-mail與報社「我不滿，我敢曝」之類信箱，指出醫院自己承認有醫療上疏忽，才願意給錢了事，為避免該醫院人員服務態度不改善，特地爆料讓社會大眾知道，記者乃據此查訪，在報紙上大篇幅報導，引起社會關注。醫院看到報導，甚為不滿，向病患理論，病患家屬反嗆再囉嗦，我們就曝更多，醫院主管乃要求檢討，發現和解時未書立保密條款，才無法約束病患及家屬。

貳、法律解析

幾十年前，工商經濟活動不若現在頻繁活絡，企業間之競爭雖會短兵相接，還算良性，當時企業間之約定常常是口頭講話、電話敲定、傳真確認…等就搞定，也不會觸及來往互動間資訊文件之保密，大家也大致相安無事。

近十年來，科技高速升級突破，經濟快速發展，工商事務百業興隆，各行各業間競爭逐漸劇烈，各有自己秘訣、妙方、法寶與獨到、獨門技術，設法在同行間脫穎而出，彼此間無不重視自己營運、業務、製造、產銷的秘密，也開始重視保密約定，尤其是科技業所訂保密條款更為嚴謹完備，連帶地與公司同仁間也要求簽屬保密書，甚而一般性之文件資料，也會在契約中加註保密條款，牽制相關人員或關係廠商。

一般保密條款大都會約定保密的課題，從研發過程、成果、產製、技術配合程式、產品特性、行銷手法、營運技巧、通話系統、進料管道、付款方式、協力廠商、供應鏈系統……等五花八門，有的可說只要是我方的東西，除非營運上必要，都不能洩漏，否則構成洩密責任。

在民事法律上，洩漏企業秘密，涉有民事賠償責任。由於廠商間訂有保密條款，如有洩漏行為，構成違約之不履行責任，也有民法第184條侵權行為損害賠償責任。就公司內部人員，與公司有委任關係，洩密明顯違反受任人義務，有債務不履行賠償責任，公司也可依侵權行為要求損害賠償，曾有工程師，公司主管將公司內部之機密資料洩漏給競爭對手，被追索高額賠償金。

營業秘密法對於方法、技術、製程、配方、程式、設計或可用於生產、銷售或經營之資訊，都認定為營業秘密，受僱人在職務上研究或開發之營業秘密，歸僱用人所有，同時，職員侵害營業秘密，須負損害賠償(第13條第1項)。如為故意，法院因公司之請求，得酌定損害額三倍以下之損害賠償。又洩密者與個人資料保護有關者，個人資料法更有賠償規定。

刑法第317條對於依法令或契約知悉或持有工商秘密之義務，而無故洩漏者，成立洩密罪，公司人員及與公司訂有保密條款之廠商，要注意防範或避免，以免惹火上身。同時，公司人員為公司處理事務，而洩漏企業機密，還會觸犯背信罪。若進以散布留言或詐術損及企業在社會上評價，如財務狀況、資歷、誠信表現者，涉及妨害信用罪問題。

曾發生職員竊取公司機密圖樣、文件、物品，以致被用竊盜罪判處罪刑，又無故洩漏因利用電腦等設備知悉或持有他人秘密者，構成洩漏電腦秘密罪。如利用工具設備視竊、聽竊錄非公開之活動、言語或談話，成立刑法第315條之1罪，其意圖散布、播送、貶賣者，亦構成犯罪。而在洩密行為中，如有偽造文書者，另成立偽造文書罪。

偵查不公開為刑事訴訟法明定之原則，所有偵辦刑事偵查案件之檢察官與司法警察人員均要遵守，這也是法律明定之保密規範，但社會一般人常質疑檢警等為何不遵守，在偵辦過程中透漏辦案內容如同連續劇般精采，近年媽媽嘴、醃人頭、高鐵放炸藥等，更是案情高潮迭起，甚而放話，引起被害人高度不滿，專家就指明檢警亂放話害到人，就應國家賠償。同時，辦案人員不遵守偵查不公開，故意洩漏，仍會構成洩密公務秘密罪，還有行政責任。

參、法律風險對策

法律諺語：有侵害，就有救濟；有救濟，就有求償。但當侵權行為發生時，已造成莫大損失，不如事先做好防範工作，印証俗語：「預防勝於治療。」因此要保護企業秘密，就需做好預防措施，在契約上明訂保密條款，或者要對方簽立保密契約，減少洩密之危害。

由於企業類別多，業務廣，各有不同類型與需求，現列出各種保密條款或約定，企業有需要時可參考採用。必要時，參考各種範例予以調整，訂出合於業務需要之內容，以求完備。

一、買方對履行本合約而接觸之買方機密資訊，負有保密義務；如有洩密，罰以本合約價款三倍之賠償。

二、「本合約涉及高科技技術，雙方均有保密之義務。」「保密範圍包括設計圖樣、機器廠房設備、製造方法、電子程式、電腦資訊、光碟、錄音帶等紀錄、簡訊以及產品型錄、報價、銷售方法、客戶資料等相關資訊訊息。」「凡有洩漏者，應賠償對方五百萬元以上損害。」

三、除乙方事先以畫面同意外，甲方對本契約由乙方交付之所有文件、圖檔、文件等均需保密，否則須賠償乙方所有損害。

四、甲方與乙方獲悉或對方交付之機密資訊、文件、訊息，應負保密義務，否則，對方因之造成之損害，需承擔一切賠償責任。

五、甲乙雙方對於本合約從接觸、商議、斡旋、商談、簽約及履約階段所涉及之機密訊息，均有保密義務，如有洩漏之事，應賠償對方三百萬元。

六、雙方對於因本合約而持有或知悉之他方秘密(包括且不限技術、配方、交易價格、數量、營業策略、智慧財產權等機密資料)，負有保密義務，並採取必要之保護、防範措施，不得有洩漏或交付之行為。

七、為履行本契約之保密責任，雙方同意另行簽立保密契約書，遵守其約定。

八、本契約所訂保密條款，雙方之董監事、顧問、經理人、執行長、主管、員工、代理商等均有保密之責任，如有違反，應就對方之損害，負連帶賠償責任。

九、本契約之保密義務，於履約期間及合約終止、解除或期滿3年內持續有效。

十、甲方雙方同意有關本契約之保密條款，於終止、解除或有部分、全部條款無效時，仍有遵守之義務。

十一、本合約之保密責任，雙方同意於簽約時起十年內有效。其因法院、檢察機關、政府機關命令揭露或不可歸責於該方之原因揭露者，不在此限。

十二、雙方就102年2月20日合作契約所生爭議，願以60萬元和解，由乙方於5日內，以即期支票支付。對於本和解內容，雙方均有保密義務，如予洩漏，需賠付100萬元。

對企業而言，在業務推動過程中，透過保密條款的運用，以保障權益，平日更需多教育員工知道。再舉例來說，有位在商場打滾三十多年的總經理，實戰經驗豐富，退休後，老同學請他擔任諮商顧問後，常去指導，對於企業經營手法、員工管理技術、銷售技巧等，有獨到處理方式，讓他老同學得業績直直上升，傳到老總原來公司董事長耳中，打電話質問怎麼可以洩漏業務祕密，總經理答說：這家公司與你們公司業務完全不同，我先後待過五家公司，告訴他們的都是以前自己體會到的心得，沒有洩漏營業秘密，董事長乃暗中派人查訪，發現老總所說是事實，從此案例，就可以知道老總有保密之風險，因之員工如有正確保密觀念，是法律風險控管的良方。

(本文作者為亞洲大學、逢甲大學講座教授、中華法律風險管理學會理事長)