Q59.       依照著作權法第47條規定，教科書業者出版審定教科書，使用他人的文章，只要付費即可，無須得著作財產權人同意。所謂付費，究竟是付給作者，還是付給作者所專屬授權的出版公司？    

A：

著作權法第47條第1項規定：「為編製依法令應經教育行政機關審定之教科用書，或教育行政機關編製教科用書者，在合理範圍內，得重製、改作或編輯他人已公開發表之著作。」第2項規定：「前項規定，於編製附隨於該教科用書且專供教學之人教學用之輔助用品，準用之。但以由該教科用書編製者編製為限。」第4項規定：「前三項情形，利用人應將利用情形通知著作財產權人並支付使用報酬。使用報酬率，由主管機關定之。」依照著作權法第47條規定，教科書業者出版應經教育行政機關審定之教科用書，或教育行政機關編製教科用書者，使用他人的文章，只要付費即可，無須得著作財產權人同意。這種只要付費，無須取得權利人同意的規定，稱為「法定授權」。例如A出版公司欲編國中國文課本，需要一篇作者甲的文章，A出版公司事先無須取得甲的同意，只要事後付甲文章的使用費即可。

上述甲的文章，如果是登載於報章雜誌的文章，被A出版公司轉載採用，依著作權法第41條規定：「著作財產權人投稿於新聞紙、雜誌或授權公開播送著作者，除另有約定外，推定僅授與刊載或公開播送一次之權利，對著作財產權人之其他權利不生影響。」由於作者在報章雜誌投稿的文章，推定報章雜誌只有使用一次的權利，其他權利都是由作者保留，所以A出版公司對甲登載於報章雜誌文章的轉載，其轉載費當然應付給甲，而不是付給報章雜誌，這在法律上，沒有什麼爭議。

比較有爭議的是，如果甲將文章專屬授權給B出版公司出版，A出版公司依著作權法第47條有關法定授權的規定轉載該文，轉載費究竟應付給甲抑或B出版公司？

依著作權法第37條第4項規定：「專屬授權之被授權人在被授權範圍內，得以著作財產權人之地位行使權利，並得以自己名義為訴訟上之行為。著作財產權人在專屬授權範圍內，不得行使權利。」專屬授權的被授權人，在被授權的範圍內，既然得以著作財產權人的地位行使權利，而且原來的著作財產權人在專屬授權的範圍內，反而不得行使權利，理論上A出版公司應將轉載費付給B出版公司。

然而，B出版公司與甲的出版合約關係，一般是抽版稅的關係（版稅通常為定價的8至15%）。B出版公司因出版甲書籍負擔編輯、印刷、人事及通路成本，在賣出書籍，尚應付給作者版稅，如果該書係中等暢銷之書，理論上出版公司如果付給作者10%的版稅，出版公司的剩餘利潤可能與作者相當而已。然而，在A出版公司付給B出版公司轉載費之情形，B出版公司取得轉載費，並無負擔印刷及通路成本，僅負擔收取授權費的人事成本，理論上B出版公司與甲間，如果沒有約定，依慣例亦應付給甲一定的權利金。此權利金由B出版公司與甲協商解決之。依實務出版公司經紀作者權利的分成慣例，雙方分配比例，從三成到七成都有，五成的合約最多。

（轉載自蕭雄淋著，出版（含電子書）著作權小百科，頁92~94，經濟部智慧財產局，2011年12月）