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| 2012/10/22 09:16:43瀏覽185｜回應0｜推薦0 | |
摘自網路我的創業公司被咬了怎麼辦？10個對付專利蟑螂的方法– 最好的方式可能是不理它
我當專利訴訟律師的期間，有為被告也有為原告辯護過。其中特別不滿意的一個案子是為原告辯護的。 那家公司當時已經沒落，於是採取了類似專利蟑螂的訴訟策略，告了許多公司試圖賺回一點錢。專利蟑螂（Patent Trolls）是一種專門依賴執行（enforce）專利而非開發或使用專利而獲利的公司。 但不論如何，那個案子的確給了我寶貴的經驗，讓我了解專利蟑螂的心態跟方法。 對於美國矽谷的新創公司，或是想到美國發展的公司來說，專利蟑螂是一個旋繞不去的威脅。台灣以及華人的科技公司也常被專利蟑螂攻擊。因此我對最近 Santa Clara University 年輕教授 Colleen Chien 的報告十分有興趣。這份名為「創業與專利蟑螂」的報告從223個案例中，分析了這些專利蟑螂的攻擊，對這些小公司情緒上和經營上的影響。最後，她還提出了一些對付專利蟑螂的指導方針。 以下我會簡述這份報告的內容，並穿插我自己的見解，給有志在美國創業或是向美國發展的中小型公司參考。全文 PDF 檔可在此下載。
Santa Clara 法學教授 Colleen V. Chien 圖片來源：Santa Clara Law 專利蟑螂愛攻擊小公司、新創公司
首先，這份報告發現，專利蟑螂特別愛攻擊小公司、新創公司。至少55%的被告都是年營收小於1千萬美金的公司。與此相比，被非專利蟑螂（一般「正派」公司）告的只有不到16%的年營收小於1千萬美金。 這些新創公司最大的資源–員工的專注與執行力–常常受到這些訴訟的嚴重影響。73%的創始人說他們必須分心處理，89%的人因此無法專心在核心業務上，63%的人受到財務上的影響。
第一個反應是不理它
收到專利蟑螂的威脅後，這些公司如何反應呢？35%的會抵抗、18%會和解、9%會更改產品或更改策略，但居然有22%的不予理會！不理會其實是個不錯的策略，我後面會解釋。
對新創公司的財務與經營衝擊特別嚴重
這些小公司沒有資源與專利蟑螂纏鬥，常常迫不得已必須用很差的條件跟專利蟑螂和解。例如，其中一個新創公司給了專利蟑螂股份作為和解條件。另外有一些公司同意用未來整間公司盈餘的一部分作為授權金。 這類訴訟對募資有更大影響。對還沒募資的公司來說，這種訴訟等於是它的喪鐘（death knell），使投資人不敢投資，免得投資額大部分都進了專利蟑螂口袋。 報告裡的一些血淋淋的故事，更讓人體會到這樣的訴訟對經營者的傷害。例如有幾位創業者說：
情緒與無形的傷害
越小的新創公司，經營者對自己的公司越珍惜，也因此這類訴訟越讓人深惡務絕、心情也受到極大打擊。許多創始人表達了「對時間浪費的憤怒」、「非常非常生氣」、「傷害了家人與朋友的關係」、「壓力」、「恨意」等等負面情緒。這些情緒毫不保留的在訪問中宣洩而出：
圖片來源：adactio 小公司、新創公司對付專利蟑螂的10個方針
這麼多令人心痛的經驗，那麼如果你是家小公司，碰到一家專利蟑螂寄了威脅信（demand letter），該如何處理最好呢？這兩位教授建議以下10點，我完全同意： 1. 不要慌張（Don’t panic）
說起來容易，但很多人收到從律師發出、看起來很嚴肅的信件就會驚慌失措。不要緊張，專利訴訟已是現代商業中的無法逃避的一部分了。就用處理公司裡其他煩人的事務的一樣的冷酷心情來處理這個問題。
圖片來源：Jim Linwood 2. 放低姿態（Keep a low profile）
如果你很小，卻收到威脅信，那很可能有上百家公司都收到了這封威脅信。稍微研究一下專利的內容，如果你的產品不可能侵權，就先不要管它。22%的受訪者的策略都是「不予理會」。如果你跟對方聯絡上了，你就必須付錢。 我這邊再加幾句：如果你很小，對方很可能根本搞不清楚你公司的財力。我在當原告律師時，遇過打公司電話是停話中，或是接的人只跟我講西班牙文（而且人顯然在廚房裡）的例子。對於這些找不到，或是家庭工廠型的公司，作為原告自然就懶得花錢真的提起訴訟。 3. 找一個長期合作且有商業技巧的律師（Find a lawyer with a long-term view and business savy）
換句話說，找一個不會只想幫你打官司的律師，不然他可能會馬上建議你開始著手訴訟，但那不一定是最好的策略。找一個相信「你沒有糾紛」代表他的成功的律師。 4. 知己（Know yourself）
大部分人收到威脅信後都會很生氣，然後思考各種方式來攻擊對方的專利。冷靜一點，冷酷一點。先想想你自己的產品、你自己的公司。是不是有更簡單的方式可以迴避這個專利？還是你的下包商必須依照合約保障（indemnify）你？還是你可以改買別的、不侵權的零件？硬幹很有骨氣，但不見得是最聰明的方式。 5. 知彼（Check out the people, not just the patent）
盡量想辦法了解這個專利蟑螂的歷史。它是短打型的呢？還是長打型的呢？（有關短打型與長打型專利蟑螂的分析，請看我《告蘋果為台灣出一口氣（？） – 談成大控告蘋果專利侵權》一文）它的目標是你，還是想拉出你的客戶？了解對方越多，你就有越多選項。 6. 哭窮（Poverty defense）
專利蟑螂是為錢而來，因此如果辦得到，哭窮是非常有效的方式。我個人也同意這是非常有用的手段。前面已經說過墨西哥媽媽在廚房幫公司接電話的例子。再舉例來說，你可以寫一封字跡潦草、文法錯誤的英文信，告訴對方你的生意危在旦夕，或是被大陸的競爭給壓得喘不過氣萊，等等。 不過，記得你的信要給律師先看過，確認「內容」是可以的。 我曾經碰到一位前中情局（CIA）的幹員，退休後外派到台灣。他說他為了避稅，台灣的薪水都存在台灣最 local 的信用合作社或是小銀行。為什麼？因為如果哪一天美國法院跟這些信用合作要求調他的資料，他估計這些信用合作社根本看不懂英文的書信，也懶得管美國的法院，恐怕會直接把這些信送到碎紙機裡。這例子只是說明語言有時是很好的屏障；但我不建議逃稅。
7. 組織聯盟（Team up）
真的被告的話，你大概不是唯一一個。可以跟其他被告組成聯盟（joint representation）。如果別的被告資源比較多，那麼你可以提供一些非財務上的支援，例如負責分析技術或是測驗產品的工作。
圖片來源：woodleywonderworks 8. 最低限度維持生命（Life support）
訴訟很昂貴，所以如果你很小，就用最經濟的方式打官司。讓有錢的被告負責主要的抗辯，你就乖乖的該交什麼資料交什麼資料，不要出頭也不要妨礙有錢的被告的抗辯。 9. 小心選擇戰鬥（Pick battles carefully）
選擇性的戰鬥，不要吵不重要的事情。例如，爭論原告的專利無效通常是沒用的，因為原告在這一點上都有相當的準備。反而堅持「我沒侵權」或是「權利金太高」會比較有利，因為你比較熟悉自己的產品跟市場。偶爾放話「我寧願破產也不願意給你錢」有時會有不錯的效果。 10. 記住：不要成為容易的目標（Advice for all times：Don’t be an easy target）
最後的這一點真的太重要了，我萬分同意。想像你是專利蟑螂，手上有一組 LED 燈泡的專利，你要怎麼尋找容易欺負的被告？不外乎是上網搜尋、看 LED 協會的名單、讀有關 LED 的產業白皮書、到各大貿易展去蒐集資訊、或是上 LED 燈泡的討論區。所以，通常廣告最大的公司最容易成為目標。 因此作為可能的被告，你就應該小心曝光。若非必要，你的網頁不要誇大自己的營業額，或是只提供資訊給有登錄的客戶。
圖片來源：melilab 總之，你的行銷策略不應該被專利蟑螂左右，但當你大量行銷時也不要意外被專利蟑螂盯上。這一點擴充來說，對所有的新創公司都適用：你的經營理念、創意不應該因為專利蟑螂的存在而限縮；但你應該聰明的預防，並且有心理準備這件事很有可能找上門來。
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