（本文原載七十九年五月十四日自立晚報十六版）

一般違反著作權法之罪及常業犯，在現行著作權法都是屬於告訴乃論罪（第四十七條）。依著作權法修正草案第四稿，一般違反著作權法之罪雖是告訴乃論罪，但常業犯則爲非告訴乃論罪。

在大陸法系國家中，日本和南韓著作權法並無常業犯規定，西德著作權法有常業犯規定，而且採公訴罪（第一○八條之一）。我國著作權法修正草案第四稿將常業犯從告訴乃論改爲公訴罪，實在是有必要的。

爲什麼侵害著作權常業犯應採公訴罪？其理由主要有四：

㈠以侵害著作權爲常業，對國家智慧財產權的保護，有重大破壞作用，對國家文化及經濟發展有相當阻礙，實在已經侵害國家及社會法益，而非純粹侵害個人法益而已。

㈡以侵害著作權爲常業，已經有重大惡性，與一般殷實廠商因不知或誤解法律而觸法，顯有不同，沒有違法性錯誤的可能，不値得以和解來寬宥，國家公權力有介入追訴的必要。

㈢由於目前經營常業盜版者，已經有許多黑道介入，著作權人如對經營盜版工廠者提出告訴，往往受到恐嚇威脅，於是不得不撤回告訴，致使盜版根源始終無法肅清，智慧財產權無法獲得澈底保障。

㈣目前以販售盜版物爲業者，多在夜市攤販，這種攤販流動性很大，取締十分不易，向法院申請搜索票搜索扣押，也十分不方便，採告訴乃論，不容易達到肅清效果。如果採公訴罪，執法者對價格十分不相當（如錄音帶三捲一○○元）之攤販，就可以逕行取締，使侵害物之流通管道阻塞，對國人智慧財產權的維護，十分有助益。

侵害著作權的常業犯，應採公訴罪。那麼什麼是「常業犯」？依司法院二十年院字第五六八號解釋：「刑法中所謂常業，指以犯罪行爲爲生活之事業而言。」現行著作權法有關常業犯的案例極少。不過刑法有很多常業犯的規定，例如刑法第一五七條第二項挑唆包攬訴訟常業罪、第二三一條第三項引誘婦女常業罪、第二六七條賭博常業罪、第三二二條竊盜常業罪、第三三一條強盜常業罪，第三四○條詐欺常業罪等。由這些常業罪的案例歸納，所謂「常業」，是指賴此種行爲維持生活之意。不限侵害行爲的次數，如果有賴此種行爲維持生活的意思，一次著作權侵害行爲，就構成常業犯。如果不以侵害著作權爲謀生的職業，縱然有多次的侵害行爲，仍然不屬於常業犯，最多只是連續犯而已。此外，侵害著作權的常業犯，不限於以侵害著作權爲唯一生存的職業，如果有其他職業，但賴侵害著作權爲生，仍然是常業犯（參照最高法院七十四年台上字第六五五一號判決）。

由上述實務見解，夜市專門販賣盜版品的攤販，可以肯定是常業犯。錄影帶出租店以私下翻拷出租爲主要收入者，也有成爲常業犯的可能。

錄影帶出租業必須肅清翻拷，整個行業才有前途。著作權法的第一次銷售原則和常業犯採公訴罪，有助於改變整個行業不合理的產銷結構。

（轉載自蕭雄淋著，著作權法漫談（一），頁53~55，著者自版，1993年2月。）